有效竞争标准：反垄断新准则

2.有效竞争标准

　　从历史上看，反垄断从来不是为了提高分配效率或消费者福利。相反，反垄断旨在通过保护竞争过程分散私人权力。例如参见Barak Orbach，How Antitrust Lost Its Goal，81 Fordham L Rev2253，2256（2013）。

　　毋庸置疑，促进有效竞争过程的目标有其自身的瑕疵。它只是将辩论转移到一个尚待解决的更大问题上，即定义有效的竞争过程。缺失这样的定义，反垄断将沦为同义反复：竞争法的目标是“通过阻止反竞争行为促进竞争”。Consumer Unity & Trust Society Centre for Competition，Investment and Economic Regulation，Towards a Healthy Competition Culture（2003），存档于https：//permacc/W89G-5RWK。

　　因此，为了给法院和反垄断机构提供更好的指导，我们首先提出以下有效竞争标准：

　　反垄断机构和法院应当以维护竞争性市场结构作为联邦反垄断法的主要目标，从而保护个人、购买者、消费者和生产者；给竞争者保留机会；促进个人自治（individual autonomy），提升个人福祉；以及分散私人权力。

　　让我们逐一解析各个要素：

　　维护竞争性市场结构：这就是承认竞争既非一种自然状态，也无法通过关注消费者剩余确保竞争。鉴于当前反垄断制度的失败在于太过轻信横向和纵向合并的表面好处，所以对这些合并应持怀疑态度。

　　保护个人、购买者、消费者和生产者：反垄断法既保护供应链本身的弹性，也保护整个供应链的市场参与者，包括个人、消费者、工人和上游供应商。

　　给竞争者保留机会：一个基本的价值观是，在供应链的各个层面都要有竞争，使上游企业能够进入市场而不受具有纵向合并潜力的强大中间商的强迫、干扰、排斥或歧视。

　　促进个人自治，提升个人福祉：历史上，法院一直把反垄断法奉为“自由企业的大宪章”，并认为它“对维护经济自由和我们的自由企业制度很重要，正如《权利法案》对保护我们的基本个人自由很重要”。（***United States v Topco Associates，Inc，405 US 596，610（1972））竞争政策可以促进包容性经济，从而推动自主性和整体福祉等重要的价值观。（****参见Maurice EStucke，Should Competition Policy Promote Happiness？81 Fordham L Rev 2575（2013）。）这对于买方权力尤其重要，特别是当这种权力在劳动力市场上行使时。路易斯·布兰代斯（Louis Brandeis）大法官曾经写道：“如果人们在产业上依赖他人的武断意志，那就没有自由。”（*Tim Wu，The Curse of Bigness：Antitrust in the New Gilded Age 40（Columbia Global Reports 2018））《克莱顿法案》说“劳动不是商品”，正反映了这种智慧。（**参见Clayton Act§6，38 Stat at 731，编入15 USC§17（“人的劳动不是商品”）。）大多数人依靠自身的劳动谋生。用经济学的术语说，单个工人的供给是高度缺乏弹性的。因此，工人往往会受到强大雇主的胁迫。防止这种胁迫本身就是目的。

　　分散私人权力：经济权力常常转化为政治权力，这不仅体现在正式的政治制度中，也体现在雇主和工人之间、集中化的买方和分散化的供应商之间的日常关系中，还体现在通过社交媒体平台传输和引导的信息流动中。反垄断的基本目的是防止经济权力的集中产生反竞争、反民主的压力，并确保在整个经济体系中，包括在整个供应链和企业内部，实现包容、公平的权力分配。（***例如参见Tim Wu，The Curse of Bigness，54-58（引自注28）（讨论了行业越集中，可以预期政治进程越腐败）；Robert Pitofsky，The Political Content of Antitrust，127 U Pa L Rev 1051，1051-52（1979）（“在解释反垄断法时排除某些政治价值观，这是糟糕的历史、糟糕的政策和糟糕的法律”，任何排除这些政治价值观的反垄断政策“都将对国会的意愿无动于衷”）；Louis BSchwartz，“Justice”and Other NonEconomic Goals of Antitrust，127 U Pa L Rev 1076，1076（1979）（“假定的经济利益不应成为解决反垄断争议的唯一因素或决定性因素”）。）由于自由市场在我们的法律、伦理、道德、政治和社会框架内（而非外部）运行，所以，如果设计和维护得当，竞争过程将既限制股东和管理者剥削其他利益相关者的能力，又防止既有弱势群体被排除在经济之外或被边缘化。